摘要
以修正案形式修改刑法成为目前我国刑法修正的主要方式，因而对刑法修正案基本理论研究的重要性就凸显出来。就刑法修正案与刑法典的关系而言，刑法修正案不是刑法文本，也不是刑法的渊源，刑法修正案只是新旧刑法文本之间的过渡桥梁，在新的刑法文本生效之后，刑法修正案只是告诉阅读者旧的刑法文本何时被修正而已。相对于旧刑法，修正案的意义在于生成新的刑法文本，在此意义上，刑法典是刑法修正案的作品。刑法修正案使刑法典具有了开放性功能，刑法典的僵化和封闭在一定程度上被打破。刑法修正案与单行刑法具有应用背景和具体功能上的差异。刑法修正案与附属刑法存在内容和构成上的不同，与刑法立法解释存在前提、性质、设立程序和未来趋势等四个方面的差异。
刑法修正案条文修正的类型有变更原文型修正、增加条款型修正和废止原文型修正三种。刑法修正案的功能定位于两个方面：一是立法技术功能，即修正刑法典和维护刑法系统的功能。二是实体功能，即赋予刑法典的开放性功能、调整刑法典处罚范围和促进刑法发展的功能。通过对修正案草案说明的实证分析，表明刑法修正存在的根基在于司法实践需要和立法者态度等多种因素的综合，其中刑法修正的实用性成为刑法修正的主导。
罪刑法定原则、法制协调性原则和合法性原则是刑法修正的基本原则。罪刑法定之安定性价值要求刑法不应频繁修正，并要求刑法的修正不应是支离破碎的，而应具有连续性，罪刑法定原则的明确性和实体正当性也为刑法的修正提供了直接指引。法制协调性原则要求在修正思想上和法律体系内的协调。合法性原则要求修正形式和修正内容合法。修正条款的基本结构是“如何修正＋修正内容”，“如何修正”是修正案的修正用语。修正用语具有独特规则。修正案的“为了”用语具有表明修正的原因性、反映修正的工具性、体现修正的逻辑性并折射出修正目的条款的不必要性等特征。修正案的“为了”和刑法典的“为了”存在较大差异。修正用语不是立法语言，其本质是新旧刑法之间的沟通语言。修正用语的“增加款作为第1款”、符号“，”以及“之”字的使用应受到特殊关注。“修正内容”的修正规则有前提规则、程序规则和内容规则三大方面。前提规则要求修正应具有前瞻性和慎重性，程序规则重在按照正当程序修正刑法。内容的依附性、目的性和谦抑性构成内容规则的具体内容。
刑法修正案草案具有以下四个规则：起草主体的非唯一性，参与主体的多样性，起草方式的合作性，起草程序的制度化。修正案草案公开的基础在于代议民主理论、程序正义理论和利益博弈理论。采用多种方式公开草案是草案公开规则的重要内容。草案公开具有民主修正刑法、科学修正刑法以及修正思想观念和权力控制等四种功能规则。
通过对我国刑法修正案的实证分析，其形式规则在于：修正时间较为任意、修正前瞻性较差以及修正频率过高；条文数量过于悬殊，这反映出立法机关在刑法典出台后对其并没有进行过系统梳理；修正案具有溯及力的依附性、生效时间的应急性和时间规定的重复性特征；现行编号具有正当性，不能以宪法修正案编号来同样对待刑法修正案编号；目前的条文序号具有适当性，但生效时间条款的序号应予以变通。其内容规则在于：在修正指导思想规则上，以实用性为修正指向，同时突出民生的刑法保护；在修正对象规则上，修正内容广泛，并突出经济犯罪的修正重点；在修正方式规则上，进行大规模的犯罪化，同时导致犯罪圈形式上的不当扩大；在修正受刑事政策影响上，从刑法总则到具体制度，刑事政策影响刑法修正日益明显。
基于罪刑法定所要求的法律主义，修正案不应是刑法修正的唯一方式，成文法主义不等于法典主义。刑事法律整体性的表达在于刑法具有的人权保障、谦抑理念以及刑事法治的独立品格这种统一的整体理念，而不是形式上的一部刑法典。因而在刑法精神统一的前提下，采用单行刑法、附属刑法等多种修正方式就成为必然的选择。
Amendments of criminal law has become the main way to amend our CriminalLaw, which led it is necessary to study the theory of amendments to criminal law. Onthe issue of the relationship between the amendments and the criminal law, theamendments are not the texts and the law origins, is just only as a transition bridgebetween the old and criminal laws. After the new criminal law has come into effect,the amendments just tell the readers when the old criminal law was modified only,whose significance lies in the generation of new criminal law texts. The amendmentsmake the criminal law has the open function and the rigidity of the code is broken incertain extent, so the amendments to criminal law can promote the development ofcriminal law. The amendments are different with the separate criminal laws inapplication background and the specific functions. The amendments are different withthe accessory criminal laws in contents and compositions. The amendments aredifferent with legislative interpretations of criminal law in premises, natures,programs and development trends.
The types of the amendments are three corrections: changing the original texts,adding the new terms and abolishing the old terms. The functions include two aspects:one is of legislative technology, which can revise penal code and maintain thecriminal law system; the other is the entity function, which can make the criminal lawhas the open function, adjust the range of punishment and promote the developmentof criminal law. The empirical analysis of the draft description show the existencefoundation lie in the combination of many factors under the guidance of judicialpractices and legislative attitudes, where the practicability become the dominant of theamendments.
Principle of legally prescribed punishment, Principle of the coordination of legal system and the modest and restrained principle is the basic principle of theamendments. The stability value of principle of legally prescribed punishmentrequires the criminal law should not be frequently revised, and should not be reducedto fragments, but should have continuity. The clarity and legitimacy of entity providesdirect guidance for the amendments. Principle of the coordination of legal systemdemands the coordination of the thought and legal system. Legitimacy includesformal and content forms. The basic structure of amendments is “how to amend addthe amendment contents”, and “how to amend” is the typical expression tocommunicate the old and new criminal law. On the issue of the language rules of thecriminal amendment, the clauses of “in order to” can indicate the amendment reasons,response the nature of tool, embody the nature of logic and refract the purpose clausesunnecessary. The clauses of “in order to” in the amendment are great different withthat in criminal law. The amendment terms are not legislative languages, whoseessence is just the communication language between new and old criminal law. Theusages of “add new paragraph as the first paragraph,” the symbol “of”, and the word“of” should be given special concern. The ontology rules are precondition rules,formal rules and content rules. Precondition rules include revision prospective,legitimacy and cautious rules. Formal rules include coordination rules and theprocedural requirements. Content rules include content dependent, objective modestand restrained principle and restraining rules.
The subjects of the amendment draft have the feathers of not uniqueness,diversity involved, the cooperation of drafting ways and the system of draftingprograms. Draft publicity is based on the theory of representative democracy, thetheory of procedure justice and the interests of the game. The form of draft opennessshould use variety of means. Draft publicity has the function of democratic correctionfunction, scientific correction function, thinking correction function and power controlfunction.
The empirical analysis of our amendments show there are some problems of thatmodified time is relatively arbitrary, the prospective is poorer and the frequency is a little faster. The great disparity of the term’s numbers demonstrate that the legislationinstitution has not systematically promulgated the criminal code; On the issue ofeffective time, the amendment has the feathers of the dependence nature ofretroactivity, the emergency nature and the repeatability nature of effective time; thecurrent number is valid, and can not like the constitutional number; the sequentialnumber of the articles is appropriate, but the number of effective time should haveflexibility. The amendment contents have the following characteristics: make thepracticability as the guiding ideology, while highlighting protection the livelihood incriminal law; the amendment contents are wide, and focus on the economic crimes;from the general to the specific system, the effect of the criminal policy on theamendment is increasingly apparent.
From the perspective of doctrine of law under legally prescribed punishment, theamendment should not be the only way of amendment to the criminal law and thedoctrine of statutory law is not equal to the code. The criminal law has the wholeexpression of the guarantee of human rights, tolerance idea and the character ofcriminal rules, rather than a penal code formally. So on the premise of the criminallaw unified the single criminal law, the affiliated criminal law and other correctionsshould become the necessary choice.
引文
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①这方面的论文有：车浩《被害人视角下的“持枪抢劫”》(《政治与法律》2010年第6期)、杨增兵《持枪抢劫中的“枪”应包括“仿真枪”》(《人民检察》2006年第17期)。
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③中国近代史编写组.中国近代史[M]．北京：中华书局，1983：498．这方面的文学作品也较多，典型的如鲁迅的《伤誓》、曹禺的《雷雨》、丁玲的《莎菲女士的日记》等。
④[美]房龙．人的解放[M]．郭兵，曹秀梅，季广志译，北京：北京出版社，1999：4．
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⑤张进．公开地方立法草案征求公众意见的实证研究[D]．上海社会科学院，2009：9．
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①蔡定剑．走向有法可依[J]．太平洋学报，2008(12)：21．
②笔者亲身经历的一件事颇能说明这个问题：身份证丢失，第二天在丢失的省会城市声明丢失作废，笔者为了慎重选择了全省范围发行的《长春日报》声明作废。在该报的出版日，笔者在离报社不远的邮政报刊亭中买不到这个报纸，因为买的人太少了，所以报刊亭老板不进这个报纸卖。后来只能直接去报社买。
③毛磊．从特例到常态的跨跃——中国立法机关公开立法草案回顾[J]．法治与社会，2008(8)：26．
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①傅达林．开门修法寻求公私权博弈均衡配置[N]．法制日报，2011-9-5(07)．
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③毛磊．从特例到常态的跨跃——中国立法机关公开立法草案回顾[J]．法治与社会，2008(8)：25．
①表中统计的时间间隔以精确到月份止，从具体到日的时间间隔看，误差不过几日，因而对本研究不会产生实际影响。另外第一个修正案由于其名称为“中华人民共和国刑法修正案”，这里为便于区分将其名称直接简写为“修正案(一)”。
①如2009年广西河池市罗城仫佬族自治县法院审理的2009年7月发生的被告人覃万初、张城强非法毁坏林地犯罪，见http://gxfy.chinacourt.org/public/detail.php?id=40216，2011-6-5。而云南大理州祥云县自1990年开始就出现了因采矿大量毁林的现象，见http://news.sina.com.cn/c/2010-10-25/092018282215s.shtml.2011-6-5．
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①王磊．法律修正案的形式问题[N]．法制日报，2003-1-30．
②王磊．法律修正案的形式问题[N]．法制日报，2003-1-30．
①左良凯．试论我国刑法修正案的现状、问题与完善[J]．广西政法管理干部学院学报，2007，22(1)：31．
②王磊．宪法如何面对未来？修宪与宪法的稳定性和连续性[J]．中外法学，2005(1)：128．
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②陈兴良．宽严相济刑事政策研究[J]．法学杂志，2006(1)：21．
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②陈兴良．刑事政策视野中的刑罚结构调整[J]．法学研究，1998(6)：44．
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①谢望原，卢建平．中国刑事政策研究[M]．北京：中国人民大学出版社，2006：622．
②高铭暄，马克昌．刑法学[M]．北京：北京大学出版社，高等教育出版社，2005：308．
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③高铭暄．风险社会中刑事立法正当性研究[J]．法学论坛，2011(4)：8．
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①龙敏．秩序与自由的碰撞——论风险社会刑法的价值冲突与协调[J]．甘肃政法学院学报，2010(5)：147．
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